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    論租賃及融資租賃的分類
    2015-01-06 16:39:00   來源:   評論:0 點擊:

    中國外商投資企業協會租賃業委員會理論部
    裘企陽

    一、關于租賃的分類
           何物租賃?對此人們早有共識,是指只轉移標的物的占有、使用并通過使用獲得收益的權利、而不轉讓其處分權(即所有權四個權能中的核心權能)的交易。
           之所以要討論租賃的分類,是由于上個世紀中葉出現了融資租賃這一“怪物”。何物融資租賃?融資租賃是指隨附于租賃物所有權的風險和報酬實質性地向承租人轉移的租賃。融資租賃怪在哪里?怪在租賃物所有權的轉移上。一方面,就當事人(出租人和承租人)之間的法律關系而言,租賃物的所有權是不轉移的;另一方面,就對于占有、使用標的物的風險的承擔和對于占有、使用租賃物所得的收益的歸屬而言,則租賃物的所有權實質上又是轉移了的。我們稱前者為“法定所有權”,稱后者為“經濟所有權”。也就是說,在融資租賃中,法定所有權人是出租人,這一點同任何別的租賃并無差別;而經濟所有權人則變成了承租人,這一點則是它同任何別的租賃的根本差別。
           正是有鑒于融資租賃同任何別的租賃的上述根本差別,《中華人民共和國合同法》在總共只有十五個的列名合同中,在列入〈第十三章 租賃合同〉的同時,還列入了〈第十四章 融資租賃合同〉。本章首先從交易形式入手,對融資租賃合同作了界定。其第二百三十七條規定,“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同”。我們在同其第二百一十二條關于“租賃合同是出租人將租賃物交付給承租人使用、收益,承租人支付租金的合同”的規定的對比中可見,融資租賃合同與其它租賃合同在法律形式上的差別僅僅在于,在融資租賃合同項下,租賃物是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇而向出賣人購買的,而在其它租賃合同中,則租賃物的來源與承租人無涉。也正是由于確認了融資租賃合同是租賃合同的一個類別,因此,其第二百四十二條規定,“出租人享有租賃物的所有權。承租人破產的,租賃物不屬于破產財產”。除了這兩條外,本章的其余條款無不體現了融資租賃合同中隨附于標的物所有權的風險和報酬實質性地向承租人轉移的這一有別于其它任何租賃的特點。例如,其二百三十九規定,“出租人根據承租人對出賣人和租賃物的選擇訂立的買賣合同,出賣人應當按照約定向承租人交付標的物,承租人享有與受領標的物有關的買受人的權利”;其二百四十條規定,“出租人、出賣人、承租人可以約定,出賣人不履行買賣合同義務的,由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的,出租人應當協助”;其二百四十一條規定,“出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同,未經承租人同意,出租人不得變更與承租人有關的合同內容”;其二百四十四條規定,“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔責任,但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外”。這些規定,都是將租賃物購買環節中的權利和風險轉移給了承租人。其二百四十六條關于“承租人占有租賃物期間,租賃物造成第三人的人身傷害或者財產損害的,出租人不承擔責任”的規定和二百四十七條關于“承租人應當妥善保管、使用租賃物。承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務”的規定,則體現了在租賃期間隨附于租賃物所有權的風險的向承租人轉移。也正是由于有著上述的轉移,所以其二百三十八條規定,“融資租賃合同的內容應包括……租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條款”,其二百五十條規定,“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬”。換句話說,在租賃期間屆滿時,租賃物可以歸承租人所有。顯然,這種對于租賃期間屆滿租賃物的歸屬的規定,在任何別的租賃合同中,是根本談不上的。另外,其二百四十九條關于“當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有,承租人已經支付大部分租金,但無力支付剩余租金,出租人因此解除合同收回租賃物的,收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的,承租人可以要求部分返還”的規定,則體現了在融資租賃合同中,出租人對租賃物的所有權同其對承租人的租賃債權之間的互為消長的關系,而這種關系,在其它任何租賃合同中,也是根本談不上的。
           關于融資租賃合同的這一有別于其它任何租賃合同的本質特征,在《企業會計準則——租賃》中,也有著明確的表述。該準則在第3和第5條給出的定義中分別稱,“租賃,指在約定的期間內,出租人將資產使用權讓與承租人以獲取租金的協議。”“融資租賃是指實質上轉移了與資產所有權有關的全部風險和報酬的租賃。所有權最終可能轉移,也可能不轉移”。
           討論至此,我們可否認為,就以下見解達成共識應該不再困難:融資租賃是租賃的一個類別。如果說租賃是可以與買賣、借貸之類交易相區別的一個屬概念,則融資租賃是租賃下面的一個種概念。租賃同買賣的區別在于,買賣轉移標的物的所有權,租賃則不轉移;租賃同借貸的區別在于,借貸的標的物為一般等價物-貨幣,而租賃的標的物為特定的實體物。在租賃這一屬概念下面,融資租賃是其一種。融資租賃同任何租賃一樣,都具有不轉移租賃物所有權的這一共性;蛟,不是往往有在租賃期間屆滿時向承租人轉讓租賃物所有權的約定嗎?對此,必須作一澄清。上述約定的確常見。然而,這并非是融資租賃合同本身的權利義務關系。試想,融資租賃合同得以存續的一個絕對前提,是出租人擁有對租賃物的所有權,否則,它又怎么能轉讓其中的占有、使用和收益權呢?一旦它要向它人轉讓租賃物的所有權了,也就是說,它要行使其處分權了,以它為出租人的融資租賃合同就無由存在了。因此,上面所說的租賃物所有權的向承租人的轉讓,其實是融資租賃合同中約定的承租人的一種預期權利,亦稱后合同權利。意思是說,只要承租人完全履行了它在融資租賃合同中的義務,它就將有權以極低廉的價格購買該租賃物,即有權行使廉價購買選擇權。但是,無論如何,后者是融資租賃合同終止后才得以進行的另一交易,而且,是并非租賃交易的買賣交易。
           上面我們反復地說,融資租賃是租賃的一個種類。那么,合乎邏輯的問題將是:租賃的別的種類又是什么呢?對此,業內和學界至今并無共識。而且,由于合同法的表述不夠嚴密,更加深了這方面的分歧!吨腥A人民共和國合同法》的一個瑕疵,是把〈租賃合同〉和〈融資租賃合同〉以兩個專章并列。望文生義,給人一種錯覺,似乎第十四章所說的融資租賃合同,是第十三章所說的租賃合同的一個類別。其實不然。它們兩者并非是種和屬的關系,而是并列關系,后者并不包含前者。這一點,從條款的內容中可以一目了然。不妨說,設若當時設計出了另外一個用語,來替代第十三章的名稱,例如,稱“出租合同”之類,上述誤解就不容易產生了。對此,在《企業會計準則-租賃》中,則作了較好的處理。在該準則中,對租賃的分類作了十分明確的表述,即,租賃分為融資租賃和經營租賃兩類。
           我們現在所要回答的問題是:什么是經營租賃?一種頗為流行的理論是認為,經營租賃是融資租賃的發展形式或高級階段。根據這種理論,租賃應分為這樣兩大類,即,傳統租賃和現代租賃。在現代租賃這一類別中,又分融資租賃和經營租賃這兩小類。它們的區別在于,前者是融資租賃的典型形式,后者則是融資租賃的發展形式。對于這一理論,本人擬難茍同。就用語而言,現代租賃只能是指現代所存在的租賃,以茲區別于近代租賃或古代租賃。它不足以構成一個租賃的類別。在現代租賃中,完全可能存在著從交易性質上看無異于古代租賃、但是只有現代才能見到的內容。例如,租入一部古代所不可能有的電腦來用之類。當然,如果我們把其交易性質與近代租賃或古代租賃無異的租賃,稱為傳統租賃,也未嘗不可。但是,如果一定要把經營租賃同傳統租賃區別開來,把它歸到融資租賃中去,則大可商榷。從經濟實質上,即隨附于租賃物所有權的風險及報酬的轉移程度上分析,租賃是一個廣譜。它的最原始的這一端,是同此種風險及報酬的轉移毫不相干的只提供服務的交易,即存在了幾千年的所謂“傳統租賃”;它的另一端則是完全轉移上述風險和報酬而不提供任何服務的交易,即所謂“典型的融資租賃”。在這整個的廣譜中,則存在著就提供服務的程度和上述風險和報酬轉移程度而言,情況極不相同的形形色色的租賃交易形式。而從會計確認和報告的角度看,我們所最最需要把握的,是上述風險和報酬轉移到什么程度才量變到質變,使之成為了融資租賃。在租賃會計準則的定義中,說的是“實質上轉移了”,而在財政部編寫的該準則的《指南》中,則進一步量化為“租賃開始日最低租賃付款額的現值”不低于“租賃開始日租賃資產原賬面價值的90%”?梢,按照我國現行的標準劃分,凡是租賃開始日最低租賃付款額的現值低于租賃開始日租賃資產原賬面價值的90%的,就都不是融資租賃,而是租賃會計準則中所稱的經營租賃。正因此,《企業會計準則-租賃》對經營租賃所下的定義,是稱 “經營租賃是指除融資租賃以外的其它租賃”。這一定義的科學性在于,它一方面抓住了被稱為經營租賃的其它租賃同融資租賃的本質區別,另一方面又適應了其它租賃的、從上述風險和報酬基本上不轉移到很大程度地(在極端情況下,大到八成以上的)轉移的形形色色的交易條件的這一廣譜。這一定義表明,經營租賃同融資租賃是兩類不同的租賃,把經營租賃視為融資租賃的一個分支,是站不住腳的。同時還表明,并不存在著有別于經營租賃的所謂傳統租賃,它們兩個是一回事。主張把經營租賃的現代特征突出出來,變成單獨一個類別,而區別于“傳統租賃”的理論,未能回答這樣一個問題,即,經營租賃同其它非融資租賃的租賃的界限如何劃分。而在我看來,這樣的界限是找不到的。至于說,把經營租賃定義為“出租人對租賃物資本化的租賃”,則這僅僅是介紹了租賃會計準則的規定,它仍然沒有回答什么是經營租賃。因為,在會計處理中,是首先要對交易事項的性質加以確認,是經營租賃?那租賃物就必須在出租人那里資本化;是融資租賃?那租賃物就必須在承租人那里資本化。
           下面再補充兩點:一、租賃會計準則的上述關于租賃分類的規定,是一字不差地套用了國際租賃會計準則的表述。而我認為,這一借鑒,是完全正確的;二、不承認經營租賃是融資租賃的一個類別,完全不等于要否認其在現代市場經濟中的日益顯現的新的功能。相反,金融租賃公司對于經營租賃本身的各種發展形式的拓寬運用,是國內外租賃業界的共同潮流。
    二、關于融資租賃的分類
           對于融資租賃的分類,可以因角度不同而異。下面分別探討。
           一) 按交易方式分類
           因交易方式的不同,融資租賃可分為直接融資租賃(通常簡稱“融資租賃”)、轉租式融資租賃和回租式融資租賃三種。
           (一) 直接融資租賃的交易方式如前所述。
           (二)轉租式融資租賃(簡稱“轉租賃”)則是融資租賃交易的另一種方式。
           我國參與起草的、八十年代末通過的《國際統一私法協會國際融資租賃公約》(Unidroit Convention on International financial leasing)的第二條規定,“在涉及同一設備的一次或多次轉租賃交易的情況下,本公約適用于每筆是融資租賃交易因而本應受本公約管轄的交易,如同(前條第1款所規定的)向第一出租人提供設備的是供貨人和據以取得設備的協議是供貨協議那樣”。
           中國人民銀行于2000年6月30日以「2000」第4號令發布實施的《金融租賃公司管理辦法》的第四十八條中將轉租賃定義為“是指以同一物件為標的物的多次融資租賃業務。在轉租賃業務中,上一租賃合同的承租人同時又是下一合同中的出租人,稱為轉租人。轉租人從其他出租人處租入租賃物件再轉租給第三人,轉租人以收取租金差為目的的租賃形式。租賃物品的所有權歸第一出租人。”
           上述定義基本正確,但不夠嚴密。我們認為,轉租賃是指以同一物件為標的物的多層次融資租賃交易。其中,上一層次的融資租賃合同的承租人,同時又是下一層次融資租賃合同中的出租人,稱為轉租人。第一層次融資租賃合同中的出租人稱“第一出租人”,末一層次的融資租賃合同中的承租人稱“最終承租人”。轉租人同第一出租人的區別在于,轉租人并非是該項融資租賃交易中的出資人及其租賃物件的所有權人。它之所以可以以出租人的身份向第三人轉讓對租賃物件的占有、使用及通過使用獲得收益的權利,是因為它在上一層次的融資租賃合同中作為承租人受讓了這些權利。而且,上一層次的融資租賃合同約定,它有權將這些權利向第三人轉讓。轉租人同最終承租人的區別在于,它并非是為了占有、使用及通過使用獲得收益而承租租賃物件。它承租租賃物件的目的是為了能向第三人轉讓對該租賃物件的占有、使用及通過使用獲得收益的權利。
           轉租賃的上述特點決定了以下各點:1)各層次的融資租賃合同的標的物必需是同一的;2)在一般情況下,各層次的融資租賃合同的租賃期限應該也是同一的。但是,無論如何,下一層次的融資租賃合同的租賃期限屆滿日不得遲于上一層次的融資租賃合同的租賃期限屆滿日;3)各層次的融資租賃合同對租賃期屆滿時租賃物件的歸屬(留購、續租或收回)的約定必須同一。
           盡管如此,各層次的融資租賃合同在法律關系上又是相互獨立的,不同層次的融資租賃合同的當事人之間不存在債權債務關系。也就是說,下面層次的融資租賃合同的承租人,并非是上面層次的融資租賃合同的出租人的租賃債務人。
           就最終承租人而言,轉租賃交易方式同直接租賃交易方式,對它的效果都是一樣的。租賃物件和出賣人都是它指定的,買賣合同條件也是它所同意的,僅僅是出租人不同而已。當然,由于出租人不同,因此,融資租賃合同中的租金之類的交易條件也會因此而略有差異。通常是會高一些。
           轉租賃之所以受到市場歡迎,并大量存在,就境內業務而言,是由于它具備著有助于促成融資租賃交易的這一根本功能。具體地說,1)當著某個企業想利用融資租賃的有利條件,例如,租賃物件加速折舊或資產變現等,以達到自己的形形色色的經營目的,而它自己的資信狀況不能讓融資性租賃公司滿意,或者它所處的行業狀況是融資性租賃公司所不太熟悉的時,如果有一個資信狀況能令該融資性租賃公司滿意的第三人介入,來充當轉租人,則該項交易將易于達成;2)如果某個潛在的承租人企業地處遙遠或因其它原因,使得融資性租賃公司不便于在融資租賃合同的履行期間對它監控時,一個被該融資性租賃公司認為易于監控的第三人介入,來充當轉租人,則該項交易將易于達成。
           可見,轉租賃之所以受到出租人的歡迎,是由于有了轉租人這樣一個信用狀況更好的中介,因而利于減少資金不能回收的風險。
           那么,第三人為什么要充當轉租人來承擔資金回收的風險呢?這當然主要不是為了取得租金差。即使事實上上下融資租賃合同的條件之間多半會有租金差。第三人之所以愿意以轉租人的身份介入,會有多種原因;蛘呤,最終承租人是它的關聯企業,例如,控股子公司之類。它需要讓后者能利用融資租賃的有利條件,來達到特定的經營目的。因此自己愿意承擔資金回收方面的風險;或者是,它作為某種非銀行金融機構,擁有對最終承租人的多方面的控制手段。因此,它所可能面臨的信用風險會小于融資性租賃公司所可能面臨的風險。
           就跨境業務而言,轉租賃在我國融資租賃行業內早期的主要功能,是由我國的融資性租賃公司充當轉租人來利用外國第一出租人的資金。后來,這一功能有所淡化。但是,另一功能仍不可忽視。即,如果某項設備及其附帶技術,是其所在國限制或禁止對我國出口的,那么,我國的融資性租賃公司將它租入,再轉租給企業,只要合同約定最終不轉讓所有權,就可以繞過該國政府的上述貿易限制。這一點,對于我國企業取得國外某些體現敏感技術的設備而言,仍是很有價值的。
        (三)回租式融資租賃(又稱“售后回租”、“出售回租”或“回租”)也是融資租賃的一種交易方式。
           中國人民銀行在上述管理辦法的第四十七條規定,“本辦法中所稱回租業務是指承租人將自有物件出賣給出租人,同時與出租人訂立一份融資租賃合同,再將該物件從出租人處租回的租賃形式;刈鈽I務是承租人和出賣人為同一人的特殊融資租賃方式。”
           財政部于2001年1月18日以財會「2001」7號文印發的《企業會計準則——租賃》中專門有一節是〈售后回租交易〉,其35-38條對回租交易的會計處理作了規定。
           財政部的上述規定,又是借鑒了1997年修訂、自1999年開始實施的的關于租賃的《國際會計準則 17》(International Accounting Standard 17)的規定的。該準則的第49-57條專門對售后回租交易的會計處理作了規定。
           回租是國際上通行的一種融資租賃交易方式,這種方式在我國也已被廣泛采用。據了解,在外商投資融資租賃行業中,自九十年代以來,以回租方式交易的業務量約占全行業融資租賃交易業務量的比重是不小的。
           《中華人民共和國合同法》第二百三十七條的規定,“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同”。這一定義當然適用于回租。只是在回租中,上述規定中的“出賣人”和“承租人”是同一人。
           在實務中,回租交易同直接融資租賃交易一樣,也是由買賣交易和租賃交易這兩項互為條件、不可分割的交易構成的。也就是說,先是由融資性租賃公司以買入人的身份同作為出賣人的企業訂立買賣合同(或稱“所有權轉讓協議”),購買企業自有的某實物財產(在《金融租賃公司管理辦法》中規定為是“固定資產”,在《國際融資租賃公約》中規定為是“不動產、廠場和設備”Property, plant and equipment)。在該買賣合同中,該融資性租賃公司的責任是支付買賣合同項下貨物的價款,其權利是取得該貨物的所有權。與此同時,該融資性租賃公司又以出租人的身份同作為承租人的該企業訂立融資租賃合同,將上述買賣合同項下的貨物,作為租賃物,出租給該企業。在該融資租賃合同中,出租人的責任是,在規定的租賃期間內,向承租人轉讓該租賃物的占有、使用和通過使用收益的排它的權利,其權利是收取租金。
           為使回租交易得以合法成就,首先,被出售的貨物必須是該企業自己既有的、而且未曾向任何人抵押的財產,當然,更不能是正在作為訴訟標的的財產或已列入企業破產財產的財產。為了確認這一點,通常需要通過某種確認產權的程序,例如,該財產所有權的公證等;其次,作為企業的固定資產,其出售還需要有一定的批準程序。例如,對于國有企業而言,需有相應的國有資產管理部門的批準;對于有限責任公司或股份有限公司而言,需有其董事會批準該項出售的相應決議;對于上市公司而言,則還需有其股東大會的相應決議和相應的披露程序。上述買賣交易的價格由買賣雙方商定。但通常都必須有一個合理的、不違反會計準則的定值依據作為參考,例如該財產的賬面殘值或經合格的資產評估機構評估的公允價值等。
           由于回租中的出售和租入是同時發生的。因此,交易的過程中不存在出賣人向買入人的實物交付和承租人對租賃物的驗收,也就是說,不存在通常貨物買賣中的物的流動。同時,企業將該實物財產的出賣,由于隨之又租入,因此也不導致對該實物財產實際占有和使用狀況的改變。換句話說,該企業在進行了該回租之后,其對該項交易的標的物的占有、使用條件毫無變化,仍同未進行此項交易之前的情況一樣。從法律上講,認定某項交易是以回租方式進行的融資租賃交易的判據,不僅是上面說的契約性文件,而且還包括對該項交易的公證和在我國的物權立法完善后的公示程序。根據我們同最高人民法院的法官們的對話得知,他們通?梢愿鶕У钠跫s性文件認定某項交易為回租交易。在特定情況下,他們還要根據承租人對該資產的會計處理方法,以及尤其是,根據是否辦理了公證的程序,來把回租交易同變相拆借區別開來。
           就會計處理而言,在進行回租之前,某實物財產在企業的財務報表中是其固定資產的一部分。在進行回租之后,該實物財產從其固定資產中扣除,其固定資產的價值相應減少。與此同時,由于取得了出售價款,該企業的流動資產中的現金或銀行存款相應增加,該增加值同上述固定資產的減少值基本上是相等的。因此,該企業的總資產基本不變。另外,根據我國的租賃會計準則,在融資租賃交易中,該回租的資產應該由承租人資本化。具體地說,就是按我國的工業企業會計制度的規定,融資租賃項下的租入資產,列為“融資租賃項下的固定資產”管理。該資產的價值構成該企業的總資產的一部分,可依財政部和國家計委的特別規定提取折舊。與之對應的,是在該企業的負債欄內,將該企業在租賃期間的應付租金列為租賃應付款。
           回租這種交易方式的目的,是在基本上不改變企業資產規模和不影響對其既有實物資產使用和借以受益的的前提下,變其某些實物資產為金融資產,以改變其資產結構,提高其資產的流動性,以滿足其特定的經營需要。從這一點看,回租是最明顯地體現融資租賃交易的金融業務性質的一種交易。例如,有些企業,通過回租取得現金價款,用于償還此前為購置該固定資產所借入的銀行長期貸款,從而既使其可以將銀行核準給予的十分寶貴和有限的授信額度更有效地用作流動資金之需,也使銀行的信貸結構更加合理(即,提高其流動性),商業化的步伐得以加快。又如,某些大型證券公司,在已往的經營中,其對下屬機構的實物投資過多,嚴重影響其總資產的流動性,因而也限制了其利用銀行證券質押業務的機會。通過回租,可以大幅度地改變其資產結構,大大提高其貨幣資金及證券資產的比重,從而為其擴展自營證券業務的主業,創造有利的條件。還有,在優勢企業對其它企業的合并、兼并中,迫切需要一定的資金用于安置職工和供進行適度技術改造及擴大適銷產品生產規模的流動資金之需。這時,它們將自有的或被合并、兼并企業的有效實物資產向融資性租賃公司出售并同時租入使用,就可以在一定程度上減輕銀行在這方面的信貸壓力,緩解上述資金瓶頸,促進國有企業資產重組的成功,等等。正因此,回租作為企業資產經營的一種有效的手段,不僅在國際上廣為流行,而且正在我國當前企業資產重組這一重大課題中發揮著日益顯著的作用。也正因此,回租交易深受企業界的歡迎,具有很強的生命力。如果說,我國早期的融資租賃業務的主要功能,是向企業提供資金,以滿足企業技術改造的需要,即發揮融資租賃的融資功能,那么,在我國宏觀經濟形勢發生重大了變化的今天,融資租賃的其它功能正在顯現,其中就包括通過回租方式所發揮的資產管理及資本經營功能。
           另外補充說明兩點。
           回租與拆借根本不同。任何拆借,都僅僅導致金錢債的發生,而與任何實物財產的買賣,即其所有權的轉移無關。如果某項交易不含有我們上面所說的實物財產所有權的轉讓這一買賣行為,則它就不能被認定為是融資租賃交易,也不能被認定為是回租。
           回租與抵押貸款根本不同。抵押貸款的前提是,借款人(金錢債務人)或第三人(抵押人)是抵押物的所有權人,而在回租中,并非承租人或第三人而是出租人才是租賃物的所有權人。任何人以自己的財產對自己進行抵押都是講不通的。
           除了以上的說明外,在實務中,還會有這兩種交易方式的結合使用,即某融資性租賃公司向某企業收購其固定資產,然后再將該資產出租給另一公司,由后者轉租給那個企業。我們稱這種方式為轉回租。
           還需要強調說明一點,無論在何種交易方式中,出租人的向出賣人購買租賃物,其含義都僅僅是指由出租人支付購買價款和因此取得買賣合同項下貨物的所有權,而并不是指出租人必定要是買賣合同中的買入人。出租人既可以是買賣合同的買入人,也可以不是。也就是說,出租人完全可能委托他人購買。這時,在出租人和這個他人之間,是委托代理關系,買賣合同的買入人是出租人的代理人。因此,在上述三種方式的融資租賃中,又還都可以細分為出租人直接購買或委托他人購買這兩類。但是,這一差別絲毫不會影響融資租賃交易各個當事人之間的權利義務關系。
           二) 按出租人對融資風險的承擔程度分類
           在通常情況下,融資租賃交易中的融資風險由出租人承擔這一點,是題中之議。出租人所提供的租賃融資,不是來自自有資金(股東權益),就是來自借入資金(企業債務)。只要租金不能按時足額回收,就必將減損該出租人的償債能力或其股東權益。也就是說,出租人的融資風險,是由它獨自承擔的。而正是由于這一點是融資租賃交易的常規,因此,我們無需采用“自擔風險式融資租賃”這樣一個術語。但是,在融資租賃交易的發展演變過程中,出現了上述融資風險不由或不完全由出租人承擔的情況。因而有了“委托租賃”、“杠桿租賃”之類的交易。
        (一) 委托租賃
           委托租賃是信托同融資租賃的結合運用,是委托人基于對受托人的信任,將其貨幣資金財產的使用權委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受托人的利益或特定目的,以融資租賃的方式運用和處分的行為。在這里,所謂“以融資租賃的方式運用和處分”,是指受托人運用該資金從承租人指定的出賣人那里按承租人指定的條件購買承租人指定的貨物,并以收取租金為條件將該貨物作為租賃物出租給承租人使用,在租賃期滿時由承租人留購、續租或由出租人收回該貨物的行為。受托人因承諾信托而取得的貨幣資金,是信托財產。該財產必須是委托人合法所有的財產。由于租賃物是因對貨幣資金這種信托財產的運用而取得的財產。所以,這個租賃物仍是信托財產。這里所說的受托人,就是獲準具備經營融資租賃業務資格的法人,無論批準其設立的機構是中國人民銀行還是對外貿易經濟合作部。因此,它同時又必定是相關的融資租賃合同的出租人。根據《金融租賃公司管理辦法》第三章第一條第(三)款的規定,即,金融租賃公司“可接受法人機構委托租賃資金”,則顯然,金融租賃公司是可以以受托人身份同委托人訂立信托合同的,只要該委托人是法人。在委托租賃中,受托人是以自己的名義作為買受人同出賣人訂立買賣合同和作為出租人同承租人訂立相關的融資租賃合同的。也就是說,委托租賃中的委托人不是相關的融資租賃合同的當事人。但是,在選擇承租人及融資租賃項目上,以及在相關的融資租賃合同條件發出要約及磋商中,受托人必須遵從委托人的意愿。而就相關的買賣合同的訂立而言,包括對出賣人和對標的物的選擇以及對買賣合同條件的磋商,則都必須遵從承租人而并非任何出資人(包括委托租賃中的委托人)的意愿。根據《中華人民共和國信托法》,信托的受益人,是指在信托中享有信托受益權的人。委托租賃中的受益人由相關的信托合同約定。它可以是委托人。這時,它是該信托合同項下唯一的受益人;它也可以是委托人和受托人。這時,它們是共同受益人。其各自對信托利益的分配比例或分配方法由信托合同約定。委托租賃中的信托利益來自融資租賃交易。即,運用信托財產(貨幣資金)購買貨物,將該貨物以融資租賃方式出租給承租人,從收取租金和處分租賃物中所獲得的經濟利益。當然,就受益人的取得和分配該信托利益而言,還應首先扣除在相關的融資租賃交易中的經營成本(營業費用)和應納稅金。委托租賃中的信托以訂立信托合同的方式設立。信托合同在受《中華人民共和國合同法》總則調整的同時,優先由《中華人民共和國信托法》調整。委托租賃中的信托合同至少應包括以下要件:1)委托人、受托人的名稱、住所;2)委托人所指定的承租人及租賃項目;3)將訂立的相關的融資租賃合同的租賃期限及資金利潤率等主要條件;4)受益人或受益人范圍;5)受益人取得信托利益的方式;6)受托人的報酬;7)承租人違約時受托人的責任,等等。信托財產同信托當事人的其它財產有以下區別:1)對于委托人來說,如果它依法解散、撤銷或宣告破產,則信托終止。如果它是唯一受益人,則信托財產是其清算財產;如果它是共同受益人之一,則其信托受益權是其清算財產;2)對于受托人來說,信托財產不是其固有財產,不得計入其財務報表中的資產,而應作為其表外披露項目。為了管理融資租賃合同的方便,可以考慮一種會計處理方法,即,在其資產負債表的“應收賬款”科目中特設兩個賬戶:一是“應代XXX委托人收租賃款”,一是“應付XXX委托人租賃款”。這兩個賬戶相互沖抵,即,在確認租金及承租人的其它應付款時,借記前者,等額貸記后者;在實收承租人的任何付款時,無論其是否按時和足額,均貸記前者,等額借記后者。當然,如果受托人依法解散、撤銷或宣告破產,則其職責終止,信托財產也將不屬于其清算財產。這時,其清算人應當妥善保管信托財產,協助新的受托人接管信托事務。在委托租賃中,除了信托合同約定的指定承租人和租賃項目以及取得信托利益而外,委托人的權利還包括,了解相關的買賣合同和融資租賃合同的履行情況和與相關的融資租賃交易有關的收支情況,要求受托人作出說明,以及查閱、抄錄或復制相關的帳目及文件;在受托人違背委托人的意愿或違反信托合同的約定而處分信托財產(無論其形態是貨幣資金還是所購買、所出租、所收回的租賃物)時,申請人民法院撤銷該處分行為,恢復其原狀,或者予以賠償;在發生承租人違約、融資租賃合同糾紛、訴訟或承租人清算之類特別事由時,要求受托人按委托人的意愿行事。在委托租賃中,受托人有依信托合同取得報酬的權利,以及,受托人向受益人支付信托利益的義務以信托財產為限;委托租賃中相關的融資租賃交易所發生的稅費及對第三人所負債務,以信托財產承擔。在委托租賃中,受托人在相關的融資租賃合同項下的租賃債權或抵押權,屬于信托利益。因此,1)受托人不得將上述權利與其固有財產所產生的債務相抵銷;2)受托人不得將不同委托人的信托財產所產生的債權債務相互抵銷。
           那么,委托人同融資性租賃公司之間設立信托,其目的何在呢?委托人的目的可能多種多樣,不一而同。但概括起來不外乎是:1)使自己的資金通過融資租賃方式增值;2)使自己的關聯方取得以融資租賃方式交易所可能帶來的特殊效果。就后者而言,這涉及到融資租賃對于承租人企業而言的有別于借貸、自行購買的獨特功能。展開來說,委托租賃對于委托人來說,可能有以下各種功能:
           (1) 如果委托人參股或控股的公司為了經營目的而需要取得某項固定資產時,又如果它不想由于從銀行貸款而使自己在銀行的寶貴的授信額度更多地被該項固定資產投資所占用,如果它一時難以獲得在市場上發行債券以獲得資金的資格,如果它不愿意由于到股票市場上去籌資而分散自己的股權利益,或過多地披露自己的商業秘密,那么,委托人可以通過委托租賃,利用融資租賃這種交易方式使其參股或控股的公司取得該項固定資產;
           (2) 如果委托人參股或控股的公司認為對所取得的固定資產能否加速折舊,以減輕前期的所得稅稅負,推遲所得稅的繳納這一點,對于自己的經營效果關系重大,那么,委托人可以通過委托租賃,采取融資租賃這種交易方式,使其參股或控股的公司取得該項固定資產。因為,對于企業融資租賃項下的固定資產,國家規定可以按法定折舊年限同融資租賃期限兩者孰短的期限折舊(但是不得短于三年)。而用其它方式取得固定資產時,則沒有這種加速折舊的優惠;
           (3) 如果委托人參股或控股的公司需要加大自己的資產的流動性,而又不能以減損自己的固定資產為手段來做到這一點,因為它仍需利用這些固定資產,那么,它可以利用委托租賃,采取出售回租這種融資租賃交易方式。這時,一方面是它把自有固定資產的所有權轉讓給某融資性租賃公司,從而取得自己所需的價款(貨幣資金)。與此同時,它又從該公司租入該固定資產,因而絲毫也不妨礙對該固定資產的繼續使用。當然,它未嘗不可以通過向銀行抵押該固定資產的方式來從銀行取得貸款,從而達到上述相同的效果。這就要看是否存在上面第一)點所述的原因了。委托人參股或控股的公司之所以加大自己的資產的流動性,往往出自信息披露的需要,即,或者是為了優化其財務狀況中的流動比率和速動比率之類指標,從而提高其在資金和資本市場的信用等級;或者是為了獲得現金直接用于償債,以減少其長期借款和增加其銀行授信額度中的可靈活利用的部分。這種手段也可以在委托人參股或控股的公司短期頭寸不足時運用。方法是,先訂立出售回租融資租賃合同,從融資性租賃公司把錢拿去,一旦自己有了錢,即使合同未到期,也完全可以提前結束,把錢再還給該融資性租賃公司。
           (4) 如果委托人參股或控股的公司處在技術更新速度較快的行業,尤其是高科技領域里,避免設備陳舊風險和控制初始投入資金是它的優先考慮,那么,它可以通過委托租賃,利用帶有中長期融資性質的經營性租賃,來取得這類設備。這種方式的要點是,租金不以攤提該設備購置成本的全額為其計算基礎,該固定資產不在該承租企業賬上資本化,其在租賃期滿時的剩余價值的貶值風險,由與該融資性租賃公司關聯的出賣人承擔。
           (5) 如果對于委托人參股或控股的公司來說,所取得的固定資產不反映在自己的資產負債表上,不由自己提取折舊,因而也不增加自己的負債,租金支出可以以當期費用的名目在(所得稅)稅前全額列支,即取得表外融資的效果這一點,對自己更為有利,那么,它也可以通過委托租賃,利用上述帶有中長期融資性質的經營性租賃。
           的確,委托人參股或控股的公司同任何別的公司一樣,完全可以直接利用融資租賃這種交易方式,來取得上面所說的效果。但是,1)如果委托人同時希望給自己的剩余資金找到既能有效運用、又能加以控制的出路;2)如果某融資性租賃公司認為委托人參股或控股的公司的該項目風險較大而不愿意受理;3)如果某融資性租賃公司因受到自身資本充足率的限制或因籌資渠道不暢、營運資金不足而無法承擔委托人參股或控股的公司的該項目,則委托租賃就有了其獨特的利用價值。
           綜上所述,規范的委托租賃,是一種完全合法的信托活動。這里面絲毫沒有借貸的概念,當然更談不上“變相”與否。把委托租賃視為變相拆借,是不適當的。
           至于說到委托租賃這種交易方式對于融資性租賃公司的意義,則各家融資性租賃公司都會有自己的不同的考慮,很難一概而論。即使有的融資性租賃公司完全不經營委托租賃業務,也不足為怪。就開展委托租賃業務的融資性租賃公司而言,在委托人是唯一受益人的情況下,至少會有以下的意義,即,在完全不承擔融資風險、不期待融資利益和不受資本充足率限制的前提下,運用自己經營管理融資租賃項目的能力,充分發揮本公司的人力資源優勢,來通過這種形式的中介服務,而取得報酬。
           需要強調的是,委托租賃中的委托人根本就不是融資租賃交易的任何當事人。作為資金提供者,可以同委托人并列對比的,僅僅是其它類別的資金提供者,即出租人的股權人和債權人。它們一無例外地也都不是融資租賃交易的當事人。之所以出現了委托租賃這一用語,僅僅是為了說明,在此類業務中出租人所運用的資金的來源的特殊性,以及因此出租人既不承擔此類資金運用的風險,也不享有此類資金運用的利益。如果硬是要歸類,那么,我們將不得不杜撰兩個別的可以與之對比的用語,即“自有資金租賃”和“借入資金租賃”。正因此,就融資租賃本身的交易方式而言,“委托租賃”,是絕對不能同“直接租賃”、“轉租賃”、“回租”之類并列的。
        (二) 杠桿租賃
           杠桿租賃也是信托同融資租賃的結合運用。杠桿租賃同委托租賃的區別在于:1)在杠桿租賃中,受托人(出租人)并非是完全不承擔融資風險,只是所承擔的是租賃融資額中的一小部分(例如,20%-40%)的風險;2)在杠桿租賃中,委托人往往不止一個,而是有若干個;3)出資人的動機不同。除了上述區別外,兩者的法律關系及操作程序是完全類似的。因此,這里不予展開。
           就出資人的動機而言,首先,出租人本身就是出資人之一。它的動機,是要利用自己的有限資金來啟動租賃融資規模較大的項目,即,發揮資金的杠桿作用。這種交易多發生在所需資金量很大的項目,如飛機、海上石油鉆井平臺、輸油管道之類。金融租賃公司受到自身資本充足率的限制和為了貫徹風險分散原則,往往難以獨力承擔。就其它出資人(委托人)而言,是要借助于金融租賃公司的專業能力及服務,以實現自己資金的增值。而它們之所以愿意同時承擔融資風險,則是由于確信由于租賃物的通用性及自己擁有租賃物所有權的相應份額,而可以在出現問題時通過對租賃物的有效處分而減少風險。 
        (三) 聯合租賃
           聯合租賃同樣也是信托同融資租賃的結合運用。其方式是,由一家融資性租賃公司租賃公司作為出租人進行融資租賃交易,但是部分租賃融資額來自其它的一家或多家融資性租賃公司。它們的相互關系仍是受托人和委托人的關系。這是融資性租賃公司之間,在承辦融資規模較大的項目時的一種利益分享和風險分擔的合作方式。
        三)其它角度的分類或描述
           所謂“其它角度”,可以說是形形色色,無一定之規。其意義的大小甚至有無意義,也很難說。試列述如下:
        (一) 按租賃物的類型分:可以有動產租賃和不動產租賃。以不動產為租賃物時,或許會有需要到政府主管部門登記的問題;
        (二) 按租賃物的產地分:可以有國產設備租賃和進口設備租賃。以國產設備為租賃物時,可能會享受到稅收抵免的優惠;以進口設備為租賃物時,可能會有申請進口許可證的問題和需要繳納關稅;
        (三) 按出租人和承租人的國別分:可以有境內租賃和跨境租賃?缇匙赓U是指出租人同承租人并非同一國的居民。在跨境租賃中,會涉及法律管轄的選擇問題;
        (四) 按租金的幣種分:可以有本幣租賃和外幣租賃。這是按租金以什么幣種支付來劃分的。以外幣計價時,將受國家外匯管理局的依法管轄;
        (五) 按租賃期限的長短描述:可以說短期租賃、中期租賃和長期租賃。但是,這里并無確切的量化界限。尤其是,就融資租賃而言,租賃期限很短這一點,往往時不大可能的;
        (六) 按租賃物的品種描述:可以說汽車租賃、飛機租賃、建筑機械租賃、醫療設備租賃之類。如果這是對某項融資租賃交易的描述,則幾乎毫無意義,如果是對某個租賃機構的營業范圍的描述,則幾乎只有從事經營租賃業務的租賃公司,會有這樣的范圍。對于融資性租賃公司來說,用租賃物的品種來描述,則幾乎是不可設想的;
        (七) 按出租人的動機或背景描述:可以說賣主租賃,即促銷租賃之類。不過,這只能是從功能上形容一下。所謂“賣主租賃”,無非是指是指制造企業或集團設法通過其作為融資性租賃公司的關聯企業甚至參股或控股子公司,利用融資租賃的方式促銷它的產品。而就操作程序而言,仍然是,它作為出賣人向融資性租賃公司出售產品,它們之間是常規的買賣關系,訂立的是買賣合同。后者則向用戶企業出租,它們之間是融資租賃交易方式,訂立的是融資租賃合同?梢,在融資性租賃公司有制造企業或集團背景的情況下,其所進行的融資租賃交易方式,同并無此種背景的融資性租賃公司所進行的融資租賃交易方式,并無任何差別;
        (八) 按承租人的動機描述:可以說節稅租賃之類。但是,這種描述又有多大意義呢?節稅,是任何企業所追求的目標。事實上,在融資租賃的范圍內,也不存在節稅或不節稅的差別。何況,照此辦理,我們是不是還可以說“環保租賃”、“節能租賃”、“保健租賃”之類呢?
        (九) 按時代特征描述:可以說現代租賃、傳統租賃之類。但是,其概念是異常模糊的。因為,即使是經營租賃,也會有十分現代的內容的;
        (十) 按投入領域的風險程度描述:可以說風險租賃之類。但是,如果把這個概念同風險投資聯系起來,則風險投資是同融資租賃格格不入的兩回事。
           我們看到,所有這些分類或描述,都與融資租賃的交易方式無關。也就是說,同各方當事人之間的權利義務關系無關。因此,從合同法、會計準則以及稅法的角度看,它們都不足以構成融資租賃交易的任何類別。
        四)融資租賃分類或描述中的誤區
           在對融資租賃的分類或描述中,有些提法顯然會引起混亂,不妨稱之為誤區。例如,
       (一)“財產租賃” 和“實物租賃”。任何交易的標的物都必定是財產,融資租賃自不例外;任何租賃的標的物都必定是實體物,融資租賃也不例外。說“財產租賃”或“實物租賃”,就如同說“商品買賣”或“貨幣信貸”一樣,完全起不到分類或描述的作用。倒反而會使人誤以為,還有不以財產為標的物的融資租賃和以無形資產為標的物的融資租賃呢;
       (二)“定期租賃”。言下之義,融資租賃還可能有不定期的。然而,《中華人民共和國合同法》第二百三十八條規定,融資租賃合同的內容包括租賃期限?梢,融資租賃合同的租賃期限都是確定的,不存在不定期的融資租賃。定期租賃的說法,容易引起混亂;
       (三)“人才租賃”。任何租賃,都以出租人擁有標的物的所有權和向承租人轉讓其占有、使用和收益權為其特征,而融資租賃更以出租人按承租人的要求購買租賃物為其前提。試問,難道人是可以被買賣、被他人擁有所有權的東西嗎?或曰,這里說的不是“人”,而是“人才”。然而,一則,人的才能不是任何實體物;再則,人的才能只可能由他自己擁有和使用。而如果是把使用效果及于他人,那是提供服務或勞務。而不是租賃?梢,被描述為“人才租賃”的交易,其實是由通過中介機構以“服務合同”或“勞務合同”來體現的服務交易而已;
       (四)“營業收入合成租賃”。這種交易的特點,是承租人只需向出租人支付一定數額的基本租金, 其余的租金則根據承租人的營業收入的一定比例來支付。顯然,后者的數額是不固定的,如租賃會計準則所述,是以某個不僅以時間推移因素(如,銷售額的百分比、使用量、價格指數、市場利率)為依據的那一部分,因此稱“隨機租金” (Contingent rent)。然而,租金既然是隨機的,就既可能多也可能少。極而言之,在承租人經營失敗時,甚至可能無。在這樣的條件下,該項交易還能將隨附于租賃物所有權的風險和報酬視為是向承租人實質性地轉移的嗎?當然不能。既然不能,這種交易還能視為是融資租賃交易嗎?結論是不言自明的。那么,這是什么呢?這是租賃交易同投資的結合。確切地說,出資人的出資額的一部分以確定的租金形式回收,這部分可能是融資租賃交易;其余部分,則以投資收益的形式回收,或以投資損失的形式喪失。這部分是投資。、我們認為,本著契約自由的原則,各類交易的結合運用,是十分正常的事情。但是,在描述時,不應將不同交易的結合運用混同為某種交易的一個類別。在本例中,除了收取固定租金的那一部分可能是融資租賃而外,其余的部分是同融資租賃交易毫無共同之處的別的交易。

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